IP-PP2-443-264/07-2/MS

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Z 2007 r. Nr 112 poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 04.09.2007r. (data wpływu 12.09.2007r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie rozliczenia podatku naliczonego w sytuacji przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę jawną - jest prawidłowe.

Uzasadnienie

W dniu 12.09.2007r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie rozliczenia podatku naliczonego w sytuacji przekształcenia spółki z ograniczona odpowiedzialnością w spółkę jawną.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny:

E Sp.zo.o. (‘’Spółka zo.o.”), której wspólnikami są dwie osoby fizyczne podlegające nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce („Wspólnicy”) zostanie w 2007r. przekształcona w spółkę jawną („Spółka Jawna”) zgodnie z przepisami Tytułu IV Działu III ‘Przekształcenia spółek” Kodeksu Spółek Handlowych. Po przekształceniu, obaj Wspólnicy Spółki zo.o. staną się automatycznie Wspólnikami Spółki Jawnej. W Spółce zo.o. znajduje się m.in. niewypłacony zysk z lat ubiegłych. Przy przekształceniu nie zostaną dokonane żadne wypłaty na rzecz Wspólników.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy zgodnie z art. 93a § 1 w zw. z art. 93a § 2 pkt. 1 lit. b) Ordynacji podatkowej Spółce Jawnej powstałej w wyniku przekształcenia Spółki z o.o. przysługuje prawo do rozliczenia podatku naliczonego VAT z podatkiem należnym VAT przysługujące uprzednio przekształconej Spółce z o.o. ...

Zdaniem wnioskodawcy: Art. 93a § 1 Ordynacji podatkowej stanowi, iż ,,osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku:

1. przekształcenia innej osoby prawnej,

2. przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej

- wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej osoby lub spółki."

Natomiast stosownie do art. 93a § 2 pkt. 1 lit. b) Ordynacji podatkowej ,,przepis (art. 93a Ordynacji podatkowej) § 1 stosuje się odpowiednio do osobowej spółki handlowej zawiązanej (powstałej) w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej”.

Przepisy Ordynacji podatkowej przewidują więc w przypadku przekształcenia – zasadę sukcesji uniwersalnej, polegającą na przejściu wszystkich praw i obowiązków przewidzianych w przepisach prawa podatkowego na podmiot przekształcony. Oznacza to zatem, iż w procesie przekształcenia nie dochodzi do likwidacji podatnika. Dodatkowo numer NIP podatnika przekształconego przechodzi na spółkę przekształconą, co wynika wprost z art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o NIP. Naczelna zasadą wynikająca z ustawy o podatku VAT jest powiązanie prawa do dokonania odliczenia podatku naliczonego ściśle z osobą podatnika, co m.in. oznacza, że odliczenia podatku naliczonego VAT od podatku należnego VAT może dokonać jedynie zarejestrowany podatnik podatku od towarów i usług.

Powołane powyżej przepisy Ordynacji podatkowej wprowadzają zasadę sukcesji uniwersalnej, polegająca na przejściu wszelkich przewidywanych w przepisach prawa podatkowego praw i obowiązków spółki przekształcanej na spółkę przekształconą.

Spółka osobowa (Spółka Jawna) powstała w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej (Spółki z o.o.) nabywa zatem wszelkie uprawnienia prawnopodatkowe przysługujące, do momentu przekształcenia, przekształconej spółce kapitałowej.

Zdaniem Spółki, skoro Spółka Jawna powstała w wyniku procesu przekształcenia Spółki z o.o. wchodzi we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki spółki przekształconej, oznacza to, iż przedmiotem sukcesji będzie również prawo do odliczenia podatku naliczonego VAT, jakie przysługiwało przekształconej Spółce z o.o.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Po przeanalizowaniu przedstawionego zdarzenia przyszłego oraz obowiązującego stanu prawnego stwierdza się, co następuje:

Zgodnie z art. 553 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037) Spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej.

Stosownie do treści art. 93a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku:

1. przekształcenia innej osoby prawnej,

2. przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej

- wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej osoby lub spółki.

Zgodnie z art. 93a § 2 pkt 1 lit. b przepis § 1 stosuje się odpowiednio do osobowej spółki handlowej zawiązanej (powstałej) w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej.

Zasadą w podatku od towarów i usług jest powiązanie prawa do dokonania odliczenia podatku naliczonego ściśle z osobą podatnika, co m.in. oznacza, że odliczenia tego w przypadkach wskazanych w ustawie o podatku od towarów i usług, jak i rozporządzeniach wykonawczych do tej ustawy, dokonać może jedynie zarejestrowany podatnik podatku od towarów i usług. W odniesieniu do osobowej spółki handlowej jaką jest spółka jawna powstałej w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej (Spółki z o.o.) ustawa Ordynacja podatkowa wprowadza zasadę sukcesji uniwersalnej, polegającą na przejściu wszelkich przewidzianych w przepisach prawa podatkowego praw i obowiązków spółki przekształcanej na spółkę przekształconą.

Oznacza to, że w procesie przekształcenia polegającym na zmianie formy prawnej prowadzonej działalności ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na spółkę jawną nie dochodzi do rozwiązania, w rezultacie do likwidacji spółki przekształcanej.

Jeśli, Spółka powstała w wyniku tego procesu wchodzi we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki spółki przekształcanej, zatem przedmiotem sukcesji będzie także prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, jakie przysługiwało spółce przekształcanej.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego) przedstawionego przez Wnioskodawcę stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym, a w przypadku interpretacji dotyczącej zdarzenia przyszłego – stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.