IP-PB3-423-268/08-2/ECH

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 06.02.2008r. (data wpływu 08.02.2008r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie konsekwencji podatkowych zbycia udziałów bez wypłaty wynagrodzenia w celu ich umorzenia - jest prawidłowe.

Uzasadnienie

W dniu 08.02.2008r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie konsekwencji podatkowych zbycia przez Spółkę udziałów bez wypłaty wynagrodzenia w celu ich umorzenia.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

M Nowe P Sp. z o.o. (dalej „Spółka”) należy do I grupy M..., działającej w branży deweloperskiej. Spółka zaciągnęła kredyt bankowy i za uzyskane środki pieniężne (a także częściowo za środki własne) zakupiła prawo wieczystego użytkowania gruntu położonego na terenie Polski (na gruncie znajdującym się w użytkowaniu wieczystym znajdują się również budynki oraz budowle, których spółka stała się właścicielem).

Intencją spółki jest wybudowanie na wskazanym wyżej gruncie budynków mieszkalnych a także powierzchni komercyjnej oraz garaży. Wybudowane lokale oraz garaże mają zostać sprzedane inwestorom indywidualnym oraz instytucjonalnym. Mając na względzie to, że spółka uzyskała pozwolenie na budowę obejmujące znaczną część gruntu, a budynki mieszkalne, komercyjne oraz garaże, które zostaną wybudowane na podstawie powyższego pozwolenia zostały szczegółowo zaprojektowane, spółka rozpoczęła przedsprzedaż lokali i garaży inwestorom (którzy zawarli odpowiednie umowy ze spółką oraz dokonali wpłat zaliczek na poczet ceny lokali i garaży).

W chwili obecnej spółka rozważa przeniesienie całości działalności do innej spółki kapitałowej – M .. L Sp. z o.o. (dalej „M..”) w sposób wskazany poniżej. Zostanie podjęta uchwała w przedmiocie podwyższenia kapitału zakładowego M... Udziały w podwyższonym kapitale zakładowym M.. zostaną objęte przez spółkę, która na ich pokrycie wniesie do M.. aport w postaci swego przedsiębiorstwa. W wyniku aportu spółka stanie się większościowym udziałowcem M.., która kontynuowałaby projekt budowlany.

Nie można wykluczyć sytuacji, że po pewnym czasie z przyczyn ekonomicznych Spółka oraz M.. podejmą decyzję o uporządkowaniu struktury udziałowej grupy, w takim przypadku jedną z opcji restrukturyzacyjnych rozważanych przez Spółkę i M.. byłoby umorzenie udziałów posiadanych przez Spółkę w M...

Rozważane umorzenie będzie miało formę umorzenia dobrowolnego i może zostać przeprowadzone zgodnie z procedurą wskazaną w art. 199 § 3 ustawy Kodeks spółek handlowych z dnia 15 września 2000r., (Dz. U. z 2000r., Nr 94, poz. 1037 ze zm. – dalej „KSH”), tj. poprzez nabycie przez MPL własnych udziałów bez wypłaty wynagrodzenia na rzecz Spółki, a następnie ich umorzenie.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy w związku ze zbyciem przez Spółkę udziałów w M... na jej rzecz bez wypłaty wynagrodzenia, w celu ich umorzenia Spółka będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu dla celów CIT oraz będzie mogła rozpoznać odpowiadający mu koszt uzyskania przychodu?

Zdaniem wnioskodawcy, w związku ze zbyciem przez Spółkę udziałów w M... na jej rzecz bez wypłaty wynagrodzenia w celu ich umorzenia, Spółka nie będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu dla celów CIT oraz nie będzie miała prawa rozpoznać odpowiadającego mu kosztu uzyskania przychodu.

Zasady opodatkowania dochodu (przychodu) z tytułu zbycia udziałów w celu ich umorzenia.

Zgodnie z postanowieniami art.. 10 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie otrzymany z tego udziału (akcji), w tym także dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji).

Jednocześnie art. 10 ust. 1b ustawy o CIT wskazuje, że przepisów art. 10 ust. 1 pkt 2 tej ustawy nie stosuje się w przypadku umorzenia udziałów (akcji) objętych w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. W takim przypadku zastosowanie powinien znaleźć art. 12 ust. 1 pkt 8 ustawy o CIT, zgodnie z którym przychodem podatkowym jest w szczególności wynagrodzenie podatnika otrzymane w wyniku umorzenia udziałów (akcji) objętych w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Kosztem uzyskania przychodu jest natomiast w myśl art. 15 ust. 1k wartość przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wynikająca z ksiąg przedsiębiorstwa, określona na dzień objęcia tych udziałów, nie wyższa jednak niż ich wartość nominalna.

Biorąc pod uwagę fakt, że w przedmiotowym stanie faktycznym umarzane udziały zostaną uprzednio objęte za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa wniesionego przez spółkę do M.., analiza skutków podatkowych takiego umorzenia na gruncie ustawy o CIT powinna zostać dokonana w oparciu o brzmienie art. 12 ust. 1 pkt 8 oraz odpowiednio art. 15 ust.1k tej ustawy.

Konieczność faktycznego przysporzenia majątku podatnika.

Katalog wartości stanowiących przychód podlegający opodatkowaniu CIT zawarty w art. 12 ust. 1 ustawy. Katalog CIT jest katalogiem otwartym. Jednak, jak wskazuje się w praktyce „z istoty podatku dochodowego wynika, że jest on ciężarem publicznoprawnym od przyrostu majątkowego (dochodu), a zatem przychodem – jako źródłem dochodu – jest tylko ta wartość, która wchodząc do majątku podatnika może powiększyć jego aktywa” (Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 14 maja 1998r., Sygn. SA/SZ 1305/97). Ponadto przychodami na gruncie ustawy o CIT są jedynie takie wartości, które „określają definitywny przyrost majątku podatnika” (wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 27 listopada 2003r., Sygn. III SA 3382/02).

W konsekwencji, zdaniem spółki w przypadku transakcji, która nie skutkuje definitywnym zwiększeniem majątku podatnika (lub zmniejszeniem istniejących zobowiązań) nie powstaje przychód w rozumieniu przepisów ustawy o CIT, a w szczególności w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 8 tej ustawy.

Procedura umorzenia udziałów bez wynagrodzenia.

Zasady umarzania udziałów w spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością uregulowane zostały w przepisach art. 199 KSH. Należy zaznaczyć, że zgodnie z poglądem prezentowanym w doktrynie w rzeczywistości operacja dobrowolnego umorzenia udziałów składa się z następujących etapów:

podjęcia uchwały w przedmiocie umorzenia udziałów,

nabycia przez spółkę udziałów własnych w celu ich umorzenia, oraz umorzenia udziałów. Zgodnie z postanowieniami art. 199 KSH, co do zasady, w przypadku umorzenia dobrowolnego nabycie przez spółkę udziałów własnych w celu ich umorzenia następuje w zamian za wynagrodzenie w wysokości wskazanej w uchwale zgromadzenia wspólników. Jednak zgodnie z art. 199 § 3 KSH, w przypadku wyrażenia zgody przez wspólnika, którego udziały są umarzane, umorzenie to może nastąpić bez wynagrodzenia (tj. nabycie udziałów przez spółkę dokonywane jest nieodpłatnie). W takim przypadku, wspólnik nie otrzymuje żadnej rekompensaty za umarzane udziały i nie nabywa żadnych roszczeń w stosunku do spółki z tytułu takiego umorzenia.

Konsekwencje dla wspólnika zbycia udziałów w celu ich umorzenia.

Zdaniem spółki z uwagi na fakt, że:

zgodnie z przepisami ustawy o CIT (w szczególności brzmieniem art. 12 ust. 1 pkt 8 tej ustawy) warunkiem koniecznym dla osiągnięcia przychodu jest uzyskanie definitywnego przysporzenia majątkowego, a

transakcja zbycia udziałów bez wynagrodzenia w celu ich umorzenia przeprowadzona stosownie do uregulowań KSH nie skutkuje dla podmiotu dokonującego takiego zbycia przyrostem aktywów (zmniejszeniem zobowiązań),

należy stwierdzić, że operacja ta nie wiąże się z obowiązkiem rozpoznania przez podatnika przychodu podatkowego.

Jednocześnie koszty związane z objęciem umarzanych udziałów (w wysokości wartości przedsiębiorstwa wynikającej z jego ksiąg na dzień objęcia udziałów, nie wyższej jednak niż ich wartość nominalna) nie stanowią kosztów uzyskania przychodów, gdyż nie zostały one poniesione w celu osiągnięcia przychodów, lecz w celu późniejszego umorzenia tych udziałów bez wynagrodzenia.

Spółka pragnie nadmienić, że powyższe stanowisko jest powszechnie akceptowane przez organy podatkowe. Podsumowując, zdaniem spółki, dokonanie zbycia udziałów w M.. bez wypłaty wynagrodzenia celem ich umorzenia nie będzie skutkować osiągnięciem przez spółkę jakiegokolwiek przychodu na gruncie przepisów ustawy o CIT, a więc będzie neutralne z perspektywy podatku dochodowego od osób prawnych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.